“如果在《勞動合同法》實施之際，仍然允許利用勞務派遣關系侵害勞動者的利益，在女職工懷孕期間隨意辭工而不得到法律的制裁，那么勢必造成對違法企業(yè)的庇護。”3月14日，中國勞動關系學院副教授佘云霞接受《公益時報》記者采訪時候表示。
北京藍鵬律師事務所律師馬國華告訴本報記者，“但實際情況是，我國《勞動法》及地方法規(guī)均沒有對勞務派遣行為進行有效的規(guī)范調整，這也是這起案件的關鍵所在。”
馬國華分析說，勞務派遣糾紛產生的原因主要在于勞動者與派遣公司的勞動合同或與用人單位的勞務合同約定不明確。一旦出現糾紛，派遣機構和用工單位之間相互推諉，致使派遣勞動者的合法權益受到損害。
國內勞務派遣盛行
這幾年，勞務派遣作為近年興起的一種新型的用工方式，大有逐漸取代傳統用工成為主流用工形式的趨勢。
據上海市對外服務有限公司提供的數據顯示：2002年、2003年、2004年該企業(yè)員工人數分別是5.5萬、7萬、10萬，而各年的爭議總件數分別是90件、120件、210件。
美國公平勞工協會東北亞總經理葛友俐向本報記者表示，隨著這幾年經濟的快速發(fā)展，勞務派遣越來越受到很多單位的青睞，勞務派遣作為一種非正規(guī)就業(yè)形式，對勞動力市場供求形勢起到了一定的調節(jié)作用。
“派遣業(yè)在我國起步比較晚，但在國際社會中早已存在，我對派遣業(yè)的理解是它屬于服務業(yè)，服務業(yè)的特點就是提供便利減少麻煩的。”葛友俐認為。
葛友俐說，勞務派遣糾紛產生的原因主要在于勞動者與派遣公司的勞動合同或與用人單位的勞務合同約定不明確。一旦出現糾紛，派遣機構和用工單位之間相互推卸責任，形成中間一條灰色的法律地帶，致使派遣勞動者的合法權益受到損害。
“以前勞務派遣的單位只有幾家，現在在北京就有兩三百家。而且這些單位往往具有政府背景。”葛友俐介紹，據他了解，勞務派遣行業(yè)已經成為風險投資炙手可熱的投資新領域，而且最近幾家業(yè)內領先的勞務派遣企業(yè)均獲得了風險投資公司的大額注資�？梢灶A見未來會接受及使用勞務派遣這一用工方式的企業(yè)也會越來越多，勞務派遣市場潛力巨大，盈利能力不可估量。
從美國、日本和歐盟國家的情況看，在全部非農就業(yè)中，正規(guī)就業(yè)的比重平均為72%，勞務派遣的就業(yè)比重平均為1.4%，勞務派遣占非正規(guī)就業(yè)的平均比重為5.1%。雖然與其他就業(yè)形式相比，勞務派遣的規(guī)模比較小，但其發(fā)展速度最快。
灰色地帶便于企業(yè)“鉆空子”
從我國目前的情況來看，勞務派遣中勞動者的構成主要有三類人，一是國有企業(yè)下崗分流人員，如北京市勞動和社會保障局、財政局、工商局2004年聯合頒發(fā)的《北京市勞務派遣組織管理暫行辦法》，其重要目的之一就是為了促進下崗職工再就業(yè)；
另一類主流人員是進城務工的農村勞動者；另有一少部分人則為各高校的大中專畢業(yè)生及一些具有較高專業(yè)技能或管理知識的高端人才。據分析，在這三類人中，低端勞動力仍然占有絕大部分，這也就意味著這部分人迫于就業(yè)壓力易于放棄對自己正當權利的爭取，再加上其自身法律知識的欠缺，更加導致了勞動者在整個勞務派遣的三方關系中處于弱勢地位。
“勞務派遣是指依法設立的勞動力派遣機構和勞動者訂立勞動合同后，依據與接受派遣單位訂立的勞務派遣協議，將勞動者派遣到接受派遣的單位工作。勞務派遣的最顯著特征就是勞動力的雇用和使用分離。”佘云霞認為，對用工單位來說，由于從法律上構不成直接的雇傭關系，所以很多用工單位利用這一方式逃避風險。
佘云霞表示，很多用工單位利用勞務派遣實質就是為了轉移風險，由于勞務派遣本身所呈現出來的三方關系人的責任權利沒有得到明確的法律規(guī)范，再加上一些用工單位缺乏社會責任感、法律意識不強，各種侵犯職工權益的糾紛自然而然比較多。
在北京，作為大型勞務派遣企業(yè)集中的地區(qū)，朝陽區(qū)勞動局每年接觸到大量類似的案件。該局仲裁科李廣平科長分析，“勞務派遣產生糾紛很多情況下還是由于勞動派遣公司出了問題。”
目前國內有許多公司都加入了派遣的行列，如：太太口服液、愛普生、奧林巴斯、三星、華為、大亞灣核電站等大中型企業(yè)。
同時，佘云霞向本報記者直言，勞務派遣在我國已經非常普遍，而且發(fā)展極為迅猛，它對于滿足用人單位臨時性、輔助性或者替代性勞務用工需求有著極大的優(yōu)越性。“但是，《勞動法》沒能很好解決被派遣勞動者的權益保護問題，致使一些企業(yè)鉆了法律空子，被派遣勞動者權益受到了嚴重侵犯。”
盡管目前一些地方法規(guī)對勞務派遣作出了規(guī)定，但在全國層面的統一法律規(guī)范是缺失的。各地雖已紛紛出臺各自的地方法規(guī)，但規(guī)范的角度并不相同。
馬國華律師坦言，無序競爭和缺乏規(guī)范是勞務派遣的發(fā)展現狀。“很少有純粹的勞務派遣組織，大多是以勞務承包或勞務中介為主，兼營勞務派遣。”其次，我國勞動保障的法制還不健全，勞務派遣在實際運作中無法可依，往往在實際操作中出現了很多問題，比如各派遣機構在具體協議內容和標準上做法不一；一些責任問題沒有解決辦法；發(fā)生爭議也無法解決。
佘云霞認為，在勞務派遣做法盛行之下，一方面，派遣員工需要學會利用法律武器維護自己的合法權益外，另一面，用工單位和派遣單位履行社會責任亦顯得更加重要。
探營國內勞務派遣
勞務派遣，又稱勞動派遣、勞動力租賃，是指由派遣機構與派遣勞工訂立勞動合同，由派遣勞工向要派企業(yè)給付勞務，勞動合同關系存在于派遣機構與派遣勞工之間，但勞動力給付的事實則發(fā)生于派遣勞工與要派企業(yè)之間。勞動派遣的最顯著特征就是勞動力的雇用和使用分離。
簡單地講，勞動者與其工作的單位不是勞動關系，而是與另一人才中介等專門單位形成勞動關系，再由該人才機構派到用人單位勞動，用人單位與人才機構簽訂派遣協議。
勞務派遣亦稱員工租賃，即用人單位根據工作實際需要，向勞務派遣公司提出所用人員的標準條件和工資福利待遇等，公司通過查詢勞務庫資料及各招聘儲備人才中心等手段搜索合格人員，經嚴格篩選，把人員名單送交用人單位，用人單位進行選擇并確定。然后用人單位和派遣公司簽訂勞務租賃（派遣）協議，派遣公司和被聘用人員簽訂聘用合同。用人單位與派遣公司的關系是勞務關系；被聘用人員與派遣公司的關系是勞動關系，與用人單位的關系是有償使用關系。
與其他勞務經濟形式相比較，勞務派遣有兩個最大的特點，一是勞動者是派遣公司的職工，存在勞動合同關系。這與勞務中介、勞務代理不同；二是派遣公司只從事勞務派遣業(yè)務，不承包項目，這與勞務承包不同。
勞務派遣是市場經濟條件下市場主體自發(fā)選擇的結果。九十年代以來，隨著市場經濟的日益成熟以及用工制度改革的深度推進，我國勞動力市場主體的自主地位日益確立，它們會根據勞動力市場的供求情況趨利避害，自發(fā)地決定用工、就業(yè)形式和經營形式，這是勞務派遣產生、發(fā)展的根本前提。
勞務派遣是勞務經濟的一種形式，有利于人力資源開發(fā)。從我國的實踐看，勞務派遣促進就業(yè)的作用體現在以下幾個方面：第一，使流動就業(yè)組織化，有利于促進我國農村勞動力向城鎮(zhèn)非農產業(yè)有序轉移；第二，使靈活就業(yè)組織化，有利于解決供需錯位問題，降低風險；第三，促進體制內就業(yè)機制轉換；第四，提高用工效率，進而提高企業(yè)的經濟效率。
目前，包括勞務派遣在內的勞務經濟是我國的一個新的商機。東部地區(qū)勞務派遣發(fā)展較快、規(guī)模較大。目前已經開展勞務派遣的地區(qū)主要包括北京、天津、上海、廣東、江蘇、浙江、福建、廣西、黑龍江、遼寧、吉林、江西、湖南山東等地，并且勞務派遣也在其他地區(qū)陸續(xù)不斷地開展起來。
采用勞務派遣型工作安排的行業(yè)主要是服務業(yè)、制造業(yè)和建筑業(yè)，如電信、銀行、飯店、醫(yī)院、郵政、家政、電力、鐵路運輸等服務性行業(yè)，以及建筑業(yè)和制造業(yè)的一些部門。
勞務派遣特別受到外資企業(yè)、優(yōu)勢企業(yè)和國有大企業(yè)的歡迎。深圳主要是外向型企業(yè)、股份制企業(yè)以及競爭激烈的電信、銀行等行業(yè)對勞務派遣的需求大。一些著名的企業(yè)如深圳華為、賽格三星、賽格日立、希捷等，都使用過派遣員工。
勞務派遣的從業(yè)人員以城市外來勞動力、大中專畢業(yè)生、企業(yè)下崗分流人員以及專門人才為主。
經營勞務派遣的主要是勞動部門下屬的職業(yè)介紹中心、企業(yè)再就業(yè)服務中心轉制而成的勞務派遣公司等。
由于傳統就業(yè)形式單一，勞務派遣在我國還屬于一種比較新的事物。與國外相比，我國關于勞務派遣的管理制度還極不成熟。首先，沒有關于勞務派遣的立法；其次，在法律缺位的情況下，其他管理制度也沒有跟上。
在缺乏規(guī)范的情況下，勞務派遣在運作中暴露出以下幾個方面的問題：經營地位不明確；經營資質沒有審批；混業(yè)經營問題；企業(yè)使用勞務派遣型工作的規(guī)模和崗位缺乏規(guī)范；勞務派遣三方的權益缺乏保障等。
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