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論我國勞務(wù)派遣的現(xiàn)狀和完善


論我國勞務(wù)派遣的現(xiàn)狀和完善

俞曉婷

摘 要 勞務(wù)派遣是適應(yīng)我國現(xiàn)階段經(jīng)濟發(fā)展的一種用工模式。 當(dāng)前,《勞動合同法》  的出臺對規(guī)范勞務(wù)派遣企業(yè)和用工單 位、 維護被派遣員工的合法權(quán)益起到了重要的作用。 但是,勞動合同法》 《 對于勞務(wù)派遣企業(yè)的從業(yè)準(zhǔn)入資質(zhì)、 勞務(wù)派遣的適 用范圍等規(guī)定存在一定的不足。因此, 如何完善勞務(wù)派遣法律制度對于我國構(gòu)建和諧的勞資關(guān)系具有重要的現(xiàn)實意義。 數(shù)據(jù)顯示, 1987 年至 1991 年 財政年度, 日本派遣工人數(shù)量增加 143.6%, 同期用人企業(yè)從 85781 家增加到 196045 家。2005 年, 日本經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)省提出新的產(chǎn)業(yè)戰(zhàn) 略, 預(yù)計 2010 年向外部企業(yè)委托的商務(wù)支援產(chǎn)業(yè)將達到 107 萬 億日元, 其中包括勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 美國對租賃員工服務(wù)的要求在全球范圍內(nèi)來說是最快的,現(xiàn) 在大約有七萬多家勞務(wù)派遣公司, 以最大的派遣機構(gòu) Manpower (萬寶盛華) 為例, 在全球 72 個國家中共有 4400 個分公司, 為二百多萬人提供職業(yè)發(fā)展的機會,同時為全球四十多萬個企業(yè)服務(wù), 這些企業(yè)涵蓋了世界頂尖的跨國公司以及各行各業(yè)的中小企 業(yè)。年收入超過 160 億美金, 曾排名世界 500 強第 176 位。 歐洲的這種趨勢也在不斷增長,歐洲的租賃員工比美國要多 50%。整個歐洲,通過租賃員工創(chuàng)造的 “柔性工作力量” 已對其經(jīng) 濟周期產(chǎn)生了巨大作用。 (二) 各國派遣業(yè)規(guī)范運作在市場經(jīng)濟較為成熟的歐美、 日本等國家和地區(qū), 勞務(wù)派遣 已經(jīng)是一種相當(dāng)成熟的用工形式, 相關(guān)的法律和法規(guī)也較為完善。 日本從上世紀(jì) 70 年代中后期開始重視勞務(wù)派遣, 1986 年通 過了 《保障工人派遣業(yè)適當(dāng)運行和改善派遣工人工作條件法》 (簡 稱 “工人派遣法” 。該法明確規(guī)定了派遣工人、 ) 派遣機構(gòu)以及用 人單位的責(zé)任、 權(quán)利和義務(wù)。至此, 勞務(wù)派遣這種靈活就業(yè)方式 迅速發(fā)展, 派遣勞動者的人數(shù)也已經(jīng)從 1986 年的 14 萬人增長到 2005 年的 106 萬人, 約占日本就業(yè)人數(shù)的 21%。 美國對于勞務(wù)派遣, “雇傭自由” 采用 原則, 對勞務(wù)派遣沒有 刻意加以限制, 也沒有制定專門法律, 而是停留在典型雇傭形態(tài) 二、 國外勞務(wù)派遣的現(xiàn)狀 從世界范圍來看, 勞動派遣在發(fā)達國家中的發(fā)展經(jīng)歷了一個 從非法到合法的轉(zhuǎn)變過程。 20 世紀(jì) 70 年代之前, 在 大多數(shù)西方 國家都將勞動派遣機構(gòu)作為營利性職業(yè)介紹機構(gòu)而予以禁止。 然而, 隨著世界經(jīng)濟的發(fā)展, 私營就業(yè)機構(gòu)的作用越來越重要, 而 公共就業(yè)服務(wù)體系也在發(fā)展過程中暴露出一些不能完全滿足勞 動市場需要的弊病。在各國紛紛要求提高勞動市場彈性的要求 下, 國際勞工組織于 1997 年首次承認(rèn)了勞動派遣機構(gòu)的合法地 位, 同時也為各成員國對勞動派遣關(guān)系的法律規(guī)制提供了一個基 本的法律框架。 (一) 各國派遣業(yè)迅速發(fā)展 目前日本的勞務(wù)派遣公司有 4000 多家, 最大一家有員工 20 法律規(guī)制的范疇內(nèi), 即派遣員工維護自身權(quán)益仍需運用與典型雇 傭員工相同的法律。因此, 在美國, 勞務(wù)派遣企業(yè)通常被視為雇 主, 而不是就業(yè)中介機構(gòu), 勞務(wù)派遣企業(yè)的法定權(quán)利和義務(wù)都與 其他雇主相同。 歐洲各國對勞務(wù)派遣就業(yè)形式的立法規(guī)范差異很大, 有寬有 嚴(yán)。法國、 德國、 荷蘭、 意大利、 葡萄牙和西班牙等國家對勞務(wù)派 遣管制十分嚴(yán)格。而英國和愛爾蘭只對勞務(wù)派遣機構(gòu)作有限的 管制, 很少有專門條款針對這一雇傭方式作出規(guī)定。 還有一些國 家 (如丹麥) 并沒有對勞務(wù)派遣制定專門的法律法規(guī), 而是將勞動 法適用于所有的行業(yè)和工人, 包括勞務(wù)派遣工人。 三、勞動合同法》 《 的規(guī)定及完善 隨著改革開放的深入, 我國的勞務(wù)派遣制度也逐漸被接受, 中圖分類號: C913
和傳統(tǒng)的雇傭關(guān)系相比①, 勞務(wù)派遣是一種新型的勞務(wù)經(jīng)濟 模式, 是指由勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立勞動合同, 由被 派遣勞動者向用工單位給付勞務(wù), 其報酬由用工單位以勞務(wù)費向 勞務(wù)派遣單位支付并代發(fā)的一種用工方式。勞動派遣的最顯著 特征就是勞動力的雇傭和使用相分離, “有關(guān)系沒勞動, 形成 有勞 動沒關(guān)系” 的特殊形態(tài)。 一、 我國勞務(wù)派遣的發(fā)展歷程 勞務(wù)派遣制度最早起源于美國。在 1940 年到 1960 年的 20 年間, 派遣的工作型態(tài)漸漸地在美國及歐洲各地普及了起來。 隨 著亞洲經(jīng)濟的崛起, 勞務(wù)派遣在日本和臺灣也迅速發(fā)展起來。 在我國, 勞務(wù)派遣制度最早始于 1979 年北京外企人力資源 服務(wù)公司 (FESCO) 向一家日本公司的駐華代表處派遣中方雇員, 當(dāng)時派遣對象僅局限在海外和外商投資企業(yè)。我國的勞務(wù)派遣 大致經(jīng)歷了三個發(fā)展階段: 萌芽階段。 20 世紀(jì) 80 年代國務(wù) 1. 在 院關(guān)于外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)聘用中國雇員的規(guī)定中, 要求外國 企業(yè)常駐代表機構(gòu)聘用中國雇員必須經(jīng)過外企服務(wù)單位辦理, 外 企服務(wù)單位應(yīng)當(dāng)與中國雇員簽訂勞動合同。這是基于國家行政 法規(guī)的規(guī)定在特殊就業(yè)領(lǐng)域而產(chǎn)生的勞務(wù)派遣。2. 服務(wù)國有企 業(yè)改革階段。為配合國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)變動、 減員增效、 主輔分離等 改革所進行的勞務(wù)派遣, 社會化程度很低, 派遣機構(gòu)國有企業(yè)或 其改制后公司的分支機構(gòu)或子公司, 只派遣下崗失業(yè)人員和職工 家屬, 有的甚至只向國有企業(yè)或其改制后的公司派遣。 滿足勞 3. 動力市場一般需求階段。 在這一階段, 派遣機構(gòu)的地位業(yè)務(wù)都已 社會化, 服務(wù)對象包括各種所有制形式的雇主和本地、 外地勞動 者。


制造業(yè)和建筑業(yè), 幾乎都采用勞務(wù)派遣用工形式。 關(guān)于勞務(wù)派遣適 用的行業(yè)范圍, 《勞動合同法》 66 條規(guī)定, 我國 第 勞務(wù)派遣一般在 臨時性、 輔助性或者替代性的工作崗位上實施。 但是勞動合同法 的規(guī)定過于原則, 太過模糊, 對于什么才是臨時性、 輔助性或替代 性的工作崗位, 并沒有明確的規(guī)定, 會造成司法實踐中對于勞務(wù) 派遣的認(rèn)定困難。 筆者認(rèn)為, 勞務(wù)派遣的適用范圍可以借鑒勞務(wù)派遣立法的一 些先進經(jīng)驗進行規(guī)定, 沒有必要將勞務(wù)派遣限制在臨時性、 輔助 性或者替代性的崗位。 如德國 《員工出讓法》 1b 條明確規(guī)定建 第 筑業(yè)不得使用營業(yè)性的派遣員工; 《勞動派遣法》 4 條規(guī)定 日本 第 不得從事派遣業(yè)務(wù)的范圍是: 港灣運送業(yè)務(wù)、 建設(shè)業(yè)務(wù)、 保全業(yè)法 規(guī)的有關(guān)業(yè)務(wù),以及經(jīng)主管機關(guān)認(rèn)可的其他不宜派遣勞動的業(yè) 務(wù)。 3. 加強勞務(wù)派遣的行政監(jiān)管。 目前, 世界各國的勞務(wù)派遣法 律制度都賦予了相關(guān)行政機關(guān)對勞務(wù)派遣進行監(jiān)督和監(jiān)察。例 如, 《德國員工出讓法》 規(guī)定, 德國聯(lián)邦勞動局在德國經(jīng)濟與勞動 部的指導(dǎo)下, 負(fù)責(zé)勞務(wù)派遣法制的實施, 并與稅務(wù)管理部門、 財政 部門、 醫(yī)療保險機構(gòu)、 工傷保險機構(gòu)、 養(yǎng)老保險機構(gòu)及州行政部門 等對勞務(wù)派遣中的行政違法行為進行查處和處罰。④ 事實上, 我國對職業(yè)介紹、 職業(yè)技能資格獲取、 外國人在中國 就業(yè)等領(lǐng)域已經(jīng)存在這樣的監(jiān)管, 而勞務(wù)派遣作為勞動力市場中 的特殊一環(huán), 當(dāng)然需要監(jiān)管。 只有加強監(jiān)管力度, 非法派遣、 隱名 派遣等不當(dāng)派遣就可以得到遏止。 4. 明確勞務(wù)派遣的最長期限。 《勞動合同法》 59 條第 我國 第 二款規(guī)定: “用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣 單位確定派遣期限, 不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù) 派遣協(xié)議。 ” 《勞動合同法》 對勞務(wù)派遣的最長期限進行了模糊的 規(guī)定不利于被派遣員工合法權(quán)益的保護。 筆者認(rèn)為, 對于勞務(wù)派遣的最長期限應(yīng)當(dāng)進行明確的規(guī)定, 我國可以借鑒國外的經(jīng)驗, 并結(jié)合我國勞動力市場的實際狀況, 將全日制派遣的最長期限規(guī)定為 1 年, 超過這一最長期限的規(guī)定 的, 勞動者則應(yīng)與用工單位形成直接的勞動關(guān)系。 四、 結(jié)語 《勞動合同法》 的出臺順應(yīng)了用工模式多元化發(fā)展這一趨勢, 從根本上說是和我國的經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)的。勞動合同法對 勞務(wù)派遣加以規(guī)范和引導(dǎo)的同時,也必然會產(chǎn)生良好的社會效 果。 對于平衡企業(yè)和勞動者的合法利益, 促進社會主義和諧社會 的建設(shè)都具有重要的意義。


長期以來,我國對勞務(wù)派遣相關(guān)法律的缺 失, 使各方的權(quán)利義務(wù)混亂不清, 合法權(quán)益得不到有效保障。 2007 年 6 月 29 日出臺的 《勞動合同法》 結(jié)束了勞務(wù)派遣長期以來無法 可依的局面, 針對我國目前勞務(wù)派遣在實踐中存在的問題做出了 規(guī)定, 明確了三方的權(quán)利義務(wù), 規(guī)范了目前我國的勞務(wù)派遣行業(yè)。 勞務(wù)派遣, 這個本以為要被新勞動合同法打入冷宮的行業(yè)卻意外 地因為這部法而繁榮起來。 (一) 我國勞務(wù)派遣現(xiàn)狀 在我國,勞務(wù)派遣” “ 起步很晚, 世紀(jì) 80、 年代開始的勞 20 90 務(wù)市場以及一些家政服務(wù), 如保姆、 保安、 保潔等, 實際上就是勞 務(wù)派遣的雛形。 隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展, 我國的勞務(wù)派遣制度得到 了迅速的發(fā)展。根據(jù)上海市總工會調(diào)查顯示,企業(yè)一線職工的 80.4%是勞務(wù)派遣工②。 據(jù)最新資料顯示, 目前我國有勞務(wù)派遣呈 現(xiàn)如下特點: 1.我國勞務(wù)派遣發(fā)展快, 特別是東部經(jīng)濟發(fā)達省份勞務(wù)派遣 發(fā)展速度較快、 發(fā)展規(guī)模較大。 2.我國勞務(wù)派遣工主要存在于低技術(shù)含量的工作崗位上, 如 服務(wù)業(yè)、 制造業(yè)和建筑業(yè)。 據(jù)統(tǒng)計, 電信系統(tǒng)電信、 移動、 網(wǎng)通、 聯(lián) 通四大集團共有職工 118.3 萬人, 其中以勞務(wù)派遣形式用工 48 萬 人, 占職工總數(shù)的 40.5%。


3. 立法不完善。近年來, 我國勞務(wù)派遣快速發(fā)展, 但法律法 規(guī)的缺失, 使一些用人單位和勞務(wù)派遣機構(gòu)為了片面追求自身利 益, 通過各種方式侵犯勞動者合法權(quán)益。新 《勞動合同法》的實 施, 雖然在一定程度上填補了立法空白, 但由于立法與實踐的脫 節(jié), 《勞動合同法》 僅憑 及其實施條例中有限的規(guī)定, 不足以解決 所有問題。 (二) 《勞動合同法》 的完善對策 目前, 我國新 《勞動合同法》 對勞務(wù)派遣制度作了特別規(guī)定, 可以說在很大程度上對勞務(wù)派遣起到規(guī)范作用, 同時也會消除目 前勞務(wù)派遣存在的諸多弊端, 加強對被派遣勞動者的權(quán)利保障, 改變以往勞務(wù)派遣無法可依的局面。但是, 筆者也認(rèn)為, 在以下 幾個方面, 立法存在模糊地帶, 還需要進一步完善。 1. 增加勞務(wù)派遣的轉(zhuǎn)入規(guī)定。 勞務(wù)派遣的社會風(fēng)險很大, 派 遣單位的經(jīng)濟實力和社會名譽對勞務(wù)派遣的秩序和效果具有重 要的保障作用。 同時, 在實踐中勞務(wù)派遣遭到廣泛質(zhì)疑的主要原 因是勞務(wù)派遣單位的設(shè)立和運作不夠規(guī)范造成的。 《勞動合 我國 同法》 57 條和第 67 條分別規(guī)定, 第 “勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照《公 司法》 的有關(guān)規(guī)定設(shè)立, 注冊資本不得少于 50 萬元。 ” “用人單位 不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。 ”也 就是說, 只要有 50 萬元注冊資本, 且又不是用人單位, 就可以設(shè) 立勞務(wù)派遣公司。 針對這一問題,筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)明確勞務(wù)派遣公司的設(shè)立條 件。 我們可以借鑒日本的經(jīng)驗, 要求從事派遣營業(yè)的企業(yè)必須得 到政府的衛(wèi)生、 勞動保障部門的許可, 并對許可條件、 許可有效期 限、 變更報備、 許可證發(fā)放等明確規(guī)定。 作為派遣機構(gòu), 在承擔(dān)經(jīng) 濟責(zé)任、 執(zhí)行政策的確保性上, 都要有確定的把握, 在設(shè)立時就要 把好關(guān), 為以后規(guī)范派遣用工形式打下良好基礎(chǔ)。 2. 完善勞務(wù)派遣的適用范圍。

來源: 發(fā)布時間:2012-05-08 00:00:00
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